股东会和董事会决议是否合法 是事件争论焦点

　　羊城晚报记者 董柳

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　　当当网创始人李国庆被指“抢公章”事件，不断升级。如何看待事件背后种种行为的法律正当性？羊城晚报记者采访了中国人民大学商法研究所所长、博士生导师刘俊海教授。他表示，股东会决议和董事会决议的合法性，是讨论这一事件最重要的问题。

　　实践中很多人过于迷信公章

　　羊城晚报：李国庆被指“抢公章”，怎样理解公章对于公司的意义？

　　刘俊海：实践中很多人过于迷信公章，争夺控制权被简单、形象地比喻为夺印之争。通常法定代表人行使法定代表职权需要公章，但问题在于有时候印章是假的，但法定代表人是真的。

　　章假但人不假这种情况，《全国法院民商事审判工作会议纪要》第41条作出了明确，就是既要看人又要看章，人比章更重要。只要有法定代表权、法定代理权、约定代理权，即使章是假的，被代理人还得承担合同项下的义务和责任。

　　法定代表人是真的，代理人也是真的，加盖的公章也是真的，原则上合同就有效了。除非一种情况例外，就是对外担保，特别是为他人债务提供担保的时候，公司法有特别的规定，除了看人、看章外，还要看有无股东会决议或董事会决议。有决议、有授权，法定代表人、公章都是真的，这样的担保交易才合法有效。

　　所以说，不能迷信公章，也不能迷信法定代表人，实践中既要看法定代表人、看公章，还要看股东会、董事会的决议。

　　羊城晚报：拿到公章就能拿回管理权吗？

　　刘俊海：确切来说不完全如此。公章最核心的是法定代表权。如果把管理权理解为股东会的权利、董事会的权利、经理层的权利、法定代表权这4个权利都涵盖的话，这种说法就不严谨。

　　对内的管理权实际包括几个部分：股东会的决策权，这方面不能说李国庆拿着公章就能代表股东会了，需要股东会拍板的事还得由股东会决定；微观的决策权由经理层决定，如果李国庆是总经理，当然可以决定；董事会的中观决策权，应当由董事们共同决定。

　　所以不能说李国庆拿到公章就拿到公司的全部管理权。

　　三因素决定李国庆行为是否合法

　　羊城晚报：从法律上看，李国庆“抢公章”的行为是否合乎法律规定？

　　刘俊海：得看“抢公章”背后有没有正当性、合法性，主要看三个方面：李国庆的股权比例、股东会决议的效力、董事会决议的效力。

　　如果李国庆在《告全体员工书》中所说自己持股45.855%，还获得其他股东支持，目前实际获得53.87%的支持属实的话，而且如果4月24日股东会召集程序、表决程序也合法，内容没有违反法律法规和公司章程的规定，那么股东会决议就具有正当性、合法性。基于有效的股东会决议，当选的董事们再召开董事会，再选举李国庆为董事长，聘请其为总经理。如果股东会决议、董事会决议都合法有效，那么基于股东会决议和董事会决议对李国庆法律身份的确认，他前往公司行使法定代表人的权利，包括但不限于请求公司管理层向其移交公司公章，应该说于法有据、于理也通。

　　股东会决议和董事会决议的合法性，是我们讨论该事件最重要的问题。如果管理层对李国庆法定代表人的身份、合法性存疑，或者俞渝对李国庆法定代表人身份存疑，可以要求李国庆出具相应的股东会决议和董事会决议。

　　俞渝可通过两种途径“翻盘”

　　羊城晚报：目前，俞渝可以或可能采取何种法律行动应对？

　　刘俊海：公司法第22条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

　　如果李国庆在股东会、董事会召开前，故意不通知俞渝和应当参加股东会的其他股东，或者应当参加董事会的其他董事，那么构成了召集程序、通知程序的瑕疵，按公司法第22条的规定，股东有权请求法院撤销。

　　目前俞渝能出的“牌”，我认为首先是请律师，其次是撤销股东会决议和董事会决议。但要把这两个决议撤销掉，需要证明李国庆的召集程序有瑕疵（如未通知俞渝等）、表决程序有瑕疵（如未达到53.87%的支持）。

　　羊城晚报：当当网的“报警+声明”是否意味着公章、财务章已“作废”？

　　刘俊海：我个人认为，这里原则上还不能适用公章挂失程序。公章挂失通常是指公章遗失、被偷，但现在公章没有遗失，也没有被盗。被抢一般是指被非法权利人抢夺，财产权利人如果是依法行使权利讨回属于自己的东西，有时叫自力救济，当然自力救济的前提是不能违法。

　　完善家庭治理才能管好家族企业

　　羊城晚报：该案暴露了公司治理方面的哪些问题，有哪些启示？

　　刘俊海：我认为，要治企，先齐家。家族公司治理现代化离不开家庭治理现代化。为促进企业基业长青，提升家族企业治理水平，必须把完善家庭治理放到首位。

　　其次，要运用婚姻家庭法思维理顺股权结构。股权的混沌不分威胁着股权结构的稳定性。亲兄弟明算账，夫妻之间也要明算账。

　　再次，公司法思维更重要。夫妻或子女行使股东权利、参与公司治理时必须遵循公开透明、诚实信用、平等自由、多赢共享、民主决策的公司治理思维。